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《民商法论丛》第28卷卷首语
本卷是民商法论丛第28卷(2003年第3号)。
    【专题研究】栏选编三篇论文:其一是贺万忠的《国际民商事条约在我国国内适用问题之再认识――兼论《中国民法草案》中相关规定》。国际民商事条约在国内适用,似乎是不成问题的问题。因近年中国“入世”,WTO规则在我国的适用问题受到关注,法学界和实务界猛然发现关于国际民商事条约的国内适用的理论研究不足,相关的规定过于原则和抽象,致涉外民商事裁判中存在诸多错误理解和简单化倾向。本文对此作了深入研究,并结合正在进行的民法典立法,提出建议。其二是刘凯湘的《物权请求权基础理论研究》。物权请求权,是大陆法系民法一项重要制度,但在现行民法通则上未作规定。改革开放初期的民法教材仍沿袭苏联民法理论,称为所有权的特殊保护方法。九十年代物权法立法提上日程,关于物权请求权的研究受到重视。编者负责起草的物权法草案建议稿、王利明教授负责起草的物权法草案建议稿和法制工作委员会的物权法草案征求意见稿,均设有规定。2002年9月的民法典草案专家讨论会上,针对主张将物权请求权纳入侵权责任的所谓“大侵权”观点,有精彩、激烈的争论,说明学界关于物权请求权的认识并未一致。本文为配合物权法立法,对物权请求权的性质、效力及是否适用诉讼时效等基础理论问题作了深入研究,值得参考。其三是李新天、罗昆的《合会合同研究》。“合会”是我国民间源远流长的一项习惯法制度,迄今没有立法化。近年浙江温州地区因“倒会”引发严重社会问题,也从反面说明研究这一习惯法制度的重要意义。本文是研究这一课题的第一篇论文,希望能够引起理论界和立法方面的重视。
    【立法问题】栏编入两篇论文:一是薛宁兰的《中国民法亲属编立法若干问题探讨》。2002年1月11日的民法起草工作合议,决定民法典设亲属编,标志规范婚姻家庭关系的法律回归于民法。显而易见,民法典亲属编远较现行婚姻法复杂。作者是中国社会科学院民法典立法研究课题组成员,担任亲属编条文和理由书的起草。本文论及民法典亲属编的结构、内容、原则、制度的设计和厘定,值得一读。二是彭兴华的《评有关反倾销法的三种方案》。反倾销一直是国际经济法上的热点问题,近年关于反倾销法基本理论的探讨日益深入,而过去支撑反倾销法的“倾销有害论”受到置疑和挑战,以至形成“完全取消反倾销法”、“以竞争法取代反倾销法”和“对反倾销法加以改进”三种方案。本文从基本理论出发,对三种方案进行了分析、比较,最后提出作者的建议,值得一读。
    本卷新设【社会保障】专栏,刊登刘翠霄的《我国社会保障制度的现状和问题》。中国长期实行单一公有制和计划经济体制,单位内部的劳动保险制度与现今的社会保障制度有质的不同,对于中国建立社会保障制度起决定作用的因素,是从上世纪八十年代开始的经济体制改革。现今中国社会保障制度之滞后,恐怕是进一步改革开放和实现现代化所面对和必须尽快解决的首要课题。本文对中国社会保障制度的建立、内容、特点、问题进行了系统深入的研究分析,并提出建设性意见,值得重视。
    【仲裁法】栏刊登《中华人民共和国仲裁法(建议修改稿)》和两篇论文。1994年颁布的仲裁法实施已有五年,已不能适应今天仲裁实践的发展,一些仲裁机构和参与立法的专家正酝酿进行修订。探讨仲裁制度改革也一直是相关领域的热点,并有大量的论著发表。有鉴于此,黄进教授在主持武汉大学国际法研究所重大项目“国际民商事争议解决机制研究”时,对《仲裁法》的改革进行了系统研究,形成了修订的基本思路。在此基础上,黄进教授与宋连斌副教授合作,采用示范法的方法,拟出条文。今本刊予以发表,希望引起立法机关和学术界的重视,并最终促成仲裁法的修订。一篇论文是杜焕芳的《论国际商事仲裁裁决的撤销制度》。随着国际经贸关系的发展,国际商事仲裁受到国际社会普遍的欢迎而成为解决国际商事争议的重要手段。但国际商事仲裁不能脱离国家司法权的控制,撤销裁决和不予执行裁决是国家司法权对仲裁进行监控的主要手段。现行仲裁法虽然规定了涉外仲裁的撤销制度,但存在不少问题。本文研究国际上国际商事仲裁裁决的撤销理由、撤销程序和救济等,试图得出共同性、规律性的结论,对于完善我国仲裁裁决撤销制度有重要意义。另一篇论文是姚俊逸的《论仲裁费用》。仲裁费用,不仅关系参与仲裁的各方的利益,且具有程序上的意义:只在收到仲裁费用后,仲裁机构才会启动仲裁程序。作者认为,我国关于仲裁费用的管理、收费模式、仲裁员报酬等的现行规定和做法,均与国际通行做法有所不苻,有进行改革的必要。本文是编者仅见的一篇研究仲裁费用的论文。
    【域外法】栏刊登两篇文章:一是丁明胜和武树臣的《明治时期日本商法典编纂及商法典论争》。关于日本的“民法典论争”,中国法学界已经有所了解,这里介绍的是日本的“商法典论争”。了解一百多年前发生在邻国的因编纂民法典、商法典而发生的论争,对于今天中国民法典编纂应有参考价值。二是【美】罗伯特•H•兰德著《消费者选择——反托拉斯的终极目标》。作者是巴尔的摩大学法学院首席教授,美国反托拉斯协会的联合创始人和负责人,美国法学院协会反托拉斯部前主席,1978-1984年曾供职于联邦贸易委员会,获杰出贡献奖。作为资深反托拉斯法专家,曾应邀在参议院商业委员会、众议院司法委员会等就有关重大问题陈述意见。有50余篇论著发表,被国内外媒体频繁引用。近年就美国诉微软公司案接受新闻媒体采访上百次。本文将反垄断法的终极目标定位于消费者选择,批评了传统反垄断审查仅仅关注对竞争的价格影响的片面性,强调反垄断立法、司法和执法中都应当关注非价格竞争因素,尤其对信息产业和传媒业是如此。相信本文将使我们对反垄断法的目的有更深的理解,对我国反垄断法的立法有重要参考价值。原文发表在《匹兹堡大学法律评论》2001年春季号,译者徐伟敏曾在巴尔的摩大学学习期间师从兰德教授。
    【判解研究】刊登王剑锋的《论美国专利法中引诱侵权的责任认定——评Amersham诉Perkin-Elmer侵犯专利权一案》。美国法认为专利侵权本质上是一种侵权行为。审理Amersham案的法院,为使引诱侵权中的教唆与一般侵权行为法理论中的教唆相协调,认为引诱侵权责任的成立需要证明被告具有引诱违法的故意,因而认定善意信赖律师的意见可以成为不承担责任的抗辩理由。但认可这一抗辩破坏了联邦巡回法院适用先例的规则,且所采纳的严格主观测试法也是对先前判例的曲解。我国专利法中还没有引诱侵权的规定,本文认为,虽然美国专利法中的引诱侵权的规定和判例略显逻辑混乱,但这样一种对专利权人提供充分救济的专利保护的立法理念和司法经验,仍然值得我们学习。
    【硕士学位论文】栏选编李昊的《论纯经济上损失》。建筑施工中挖断供电公司的电缆,导致大规模停电,使工厂停产、银行关门、商店停业,遭受损害的工厂、银行、商店可否向建筑公司请求赔偿?这就是侵权法上的“纯经济上损失”问题。本文着重研究了英美法系和大陆法系国家处理纯经济上损失赔偿问题的各种模式,在此基础上设计了我国处理此问题的可能的模式,值得理论界和立法机关参考。
    【美国统一商法典】栏续刊孙新强翻译的《美国统一商法典及其正式评论(七)》。统一商法典第二编之二租赁,包括五章,本刊第26卷刊登第一章总则和第二章租赁合同的成立与解释;第27卷刊登第三章租赁合同的效力和第四章租赁合同的履行:毁弃、替代与免除;本卷刊登第五章违约。
    

    附:《民商法论丛》第28卷目录

    卷首语
    【专题研究】
    国际民商事条约在我国国内适用问题之再认识
    ――兼论《中国民法草案》中相关规定―――――――――――――――――――贺万忠
    物权请求权基础理论研究―――――――――――――――――――――――――刘凯湘
    合会合同研究――――――――――――――――――――――――――李新天、罗 昆
    【立法问题】
    中国民法亲属编立法若干问题探讨―――――――――――――――――――――薛宁兰
    评有关反倾销法的三种方案――――――――――――――――――――――――彭兴华
    【社会保障】
    我国社会保障制度的现状和问题――――――――――――――――――――――刘翠霄
    【仲裁法】
    中华人民共和国仲裁法(建议修改稿)――――――――――――――――黄进、宋连斌
    论国际商事仲裁裁决的撤销制度――――――――――――――――――――――杜焕芳
    论仲裁费用―――――――――――――――――――――――――――――――姚俊逸
    【域外法】
    明治时期日本商法典编纂及商法典论争―――――――――――――――丁明胜、武树臣
    消费者选择——反托拉斯的终极目标―――――――――罗伯特?H?兰德著 徐伟敏译
    【判解研究】
    论美国专利法中引诱侵权的责任认定
    ——评Amersham诉Perkin-Elmer侵犯专利权一案――――――――――――――王剑锋
    【硕士学位论文】
    论纯经济上损失―――――――――――――――――――――――――――――李 昊
    【美国统一商法典】
    美国统一商法典及其正式评论(七)―――――――――――――――――――孙新强译
梁慧星